The legal elements of an investment attractive startup, or how does jurisprudence increase the investment attractiveness of IT? (UKR)


Author: Oleh Malskyy

Date: 21 October, 2021

The original material is in Ukrainian.

У цій статті я опишу топ-5 юридичних елементів, які, на мій погляд, істотно посилять довіру інвестора до проєкту та, відповідно, шанси стартапу залучити інвестиції в наш час.

Перший елемент – це нерезидентна холдингова компанія.

Сьогодні залучити інвестиції в будь-який IT-проєкт або стартап практично неможливо без наявності нерезидентної холдингової структури. Звісно, усі серйозні іноземні інвестори з більшою ймовірністю бажатимуть інвестувати саме в капітал іноземної компанії, а не входити в капітал українського ТОВ. Відповідно, виходячи з такої логіки, інвестиції в капітал, а також залучення боргових інструментів будь-яким IT-проєктом або стартапом потребує наявності холдингових компаній. Також, ураховуючи більш досконале право, практику й систему вирішення спорів іноземних юрисдикцій, це часто мастхев для залучення інвестицій. Зокрема, за такі холдингові компанії найчастіше використовують Делавер в Америці, Англію, Кіпр, Мальту або Естонію в Європі. Вибір відповідної юрисдикції необхідно обговорювати детальніше з бізнес-консультантами та юристами для добору оптимального варіанта такої компанії, її змісту, оподаткування, задоволення вимог щодо обов'язкового аудиту, відкриття рахунка компанії тощо.

Другим важливим елементом для залучення стартапом інвестицій є його активи.

Активи стартапу можна розбити на три основоположні категорії: ідея, люди, продукт.

Найголовніший актив IT-проєкту – це фактично ідея, інновація, бренд і т. д. Відповідно, захист у контексті інтелектуальної власності є ключовим елементом капіталізації компанії. Будь-який інвестор, безсумнівно, звертатиме посилену увагу на юридичний захист ідеї, винаходу, торговельної марки в усіх юрисдикціях, де стартап планує свою діяльність.

Друга частина активів – це люди. Відповідно, відносини між фаундерами (акціонерами) обов'язково повинні бути оформлені в акціонерній угоді, а відносини з працівниками й розробниками – відповідними трудовими договорами або договорами підряду. Такі договори також мають містити положення про неконкуренцію та передбачати як мотиваційні елементи у вигляді опціонів для досягнення певних KPI, так і елементи недотичні, якщо фаундери, акціонери або ключові працівники вирішать залишити проєкт.

І третій елемент активів будь-якого IT-проєкту – це продукт, який роблять люди. Цей продукт має бути належним чином оформлений і переданий холдинговій компанії (авторські права на твір у вигляді коду і т. д.). Саме холдингова компанія повинна бути власником усіх активів, тому що саме туди буде заходити інвестор.

Третім важливим елементом є регулювання тієї сфери, у якій діє стартап.

Є сфери, які вважають highly regulated, тобто високорегульованими. До таких сфер належать переважно фінансові й квазібанківські послуги, освіта, робота на фармацевтичному або медичному ринку, будь-яка робота, що потребує спеціальної ліцензії або дозволу, тощо.

У разі масштабування проєкту ці елементи стають досить складними, тому що такі дозволи необхідно одержувати в усіх країнах, тож перед тим, як інвестувати в стартап, кожен інвестор однозначно перевірятиме, чи не займається цей стартап подібною діяльністю без одержання відповідних дозволів, ліцензій і т. д. Також він з'ясує, чи буде потрібна ліцензія в одній країні, якщо в іншій країні така діяльність є неліцензованою.

Четвертим важливим елементом у наш час є GDPR, або політики щодо захисту використання персональних даних.

Уважається, що правила й політики GDPR є бичем усіх стартапів, інвестпроєктів, які можуть потенційно мати справу з персональними даними у великих обсягах, відповідно стартапи, які розраховані на B2C та співпрацюють із великою кількістю фізичних осіб, опиняються в зоні ризику. Необхідно бути готовим сприймати ці ризики, адекватно на них реагувати й розробити відповідні політики до імплементації ідеї на практиці.

П'ятою рекомендацією для збільшення привабливості стартапу є постійна готовність до залучення інвестицій і утримання актуальної кімнати даних (Data Room). Коли інвестор починає думати про інвестицію в стартап і запитувати певні документи або інформацію про нього, немає нічого приємнішого, аніж коли команда може в будь-який момент відкрити доступ до кімнати даних з усією актуальною інформацією. Зазвичай у кімнаті даних повинні бути:

- усі документи щодо створення іноземної холдингової компанії;
- документи щодо акціонерної угоди;
- усі документи щодо врегулювання відносин із працівниками; підписані договори про конфіденційність;
- підписані договори про передання всіх авторських прав на будь-які винаходи та/або код;
- документи про реєстрацію торговельної марки, про власність на домені, про реєстрацію винаходу в усіх юрисдикціях, де має намір працювати стартап;
- усі ліцензії та дозволи, а також окрема папка з усіма істотними договорами з підрядниками, користувачами і т. д.;
- отримані відповідні згоди на використання персональних даних, політики й умови користування сервісами тощо.

Такий підхід відразу засвідчує, що потенційний об'єкт придбання (стартап) є впорядкованим, юридично захищеним і готовим до інвестицій. Як кажуть, другого шансу на перше хороше враження не буває. Тому рекомендую всім проєктам, які мають намір залучати інвестиції, дотримуватися саме такого підходу в межах всіх п'яти описаних вище рекомендацій.

Джерело: Юрист&Закон

 

Oleh Malskyy

Partner, Head of Corporate & M&A, Head of International Trade

IN FOCUS



GAMBLING AND BETTING INDUSTRY

On August 11, 2020, The President of Ukraine signed the law on the legalization of the gambling business. Being one of the leading law firms, we advise gambling and betting companies on doing business in Ukraine with the implementation of the norms of a new Bill on Gambling.