Минулого тижня в Києві пройшов V Business & Legal Agri Forum. Захід був організуваний видавництвом «Юридична практика», офіційним партнером якого стала ETERNA LAW. У першій сесії, яка стосувалась розвитку агробізнесу в умовах війни, виступив Євген Блінов, партнер, керівник практики міжнародного арбітражу.
Євген Блінов розповів про контрактні ризики в нестабільному середовищі, розпочавши із переліку криз, але загалом, за його словами, на одну світову кризу припадає 3-4 локальні/галузеві кризи.
“Ми живемо в постійній кризі”, – зауважив пан Євген та запропонував розглянути контракт як основу стабільності бізнесу.
Форс-мажор у договорах дискредитований попередньою практикою протягом декількох десятиліть, а лист ТПП від 28.02.2022 суди не сприймають як сертифікат ТПП. Також, зауважив спікер, на 658-й день повномасштабної війни важко говорити про непередбачувані обставини. Крім цього, є дійсні затримки з отриманням сертифікатів щодо форс-мажору. Чи є дійсна перешкода виконанню умов договору – це також вивчається в процесі. Наявне рестриктивне тлумачення в західному світі, тобто коли політика стає на перешкоді визнанню фактів.
Пан Євген звернув увагу на інститут істотної зміни обставин, який історично використовується в М&А-угодах. Ч. 1 ст. 652 ЦКУ прямо дозволяє регулювати істотну зміну обставин. Кумулятивні умови існування істотної зміни обставин, згідно з ч. 2 ст. 652 ЦКУ, застосовуються у випадку відсутності домовленості сторін. Домовленість можлива як після виникнення спору чи істотної зміни обставин, так і в початковому договорі.
Які мають бути умови істотної зміни обставин:
1) в момент укладення договору сторони зважали на те, що така зміна обставин не настане;
2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення за всієї турботливості та обачності, які від неї вимагалися;
3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала під час укладанні договору;
4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.
MAC clauses – best practices:
1)Визначений або орієнтовний перелік випадків істотної зміни обставин.
2)Може враховувати обставини ринкової кон’юнктури:
– зміни в обставинах посівної кампанії;
– зміни в характері військової обстановки та військових загроз;
– зміни в роботі портів та обмеження морського експорту;
– істотні зміни попиту та пропозиції на ринку;
– структурні зміни на відповідному ринку.
3)Звичайний набір випадків форс-мажору може бути класифікований як істотна зміна обставин.
4)Зміна характеру зобов’язання – абсолютне зобов’язання чи best endeavours / best efforts clause.
5)Commitment to perform.
6)Зобов’язання сторони вчинити всі необхідні дії для уникнення впливу істотної зміни обставин (мітигація).
7)Контракт залишається обов’язковим і не стає «опціональним».
Також Євген Блінов нагадав про ще два інститути в праві: випадок ст. 617 ЦКУ (спроба була один раз у практиці), та ст. 650-1 (запевнення щодо договору).
За матеріалом «Юридична практика»
